Směrnice Rady 2006/112/ES ze dne 28. 11. 2006 o společném systému daně z přidané hodnoty umožňuje členským státům do své národní legislativy implementovat opatření vedoucí ke snížení základu daně a výše daně v případě, že odběratel nezaplatí dodavateli za poskytnuté plnění. Dnem 1. 4. 2011 vstoupila v účinnost novela zákona o dani z přidané hodnoty č. 47/2011 Sb. (dále jen ZDPH), jež řeší právě opravu výše daně u pohledávek za dlužníky v insolvenčním řízení. Toto nové ustanovení (§ 44 ZDPH) vyvolalo mnoho sporných otázek a tento článek objasňuje odpovědi v základním měřítku.

Přechodné ustanovení uvedené v čl. II novely ZDPH uvádí:

„Pro uplatnění daně z přidané hodnoty za zdaňovací období přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona, jakož i pro uplatnění práv a povinností s tím souvisejících se použijí dosavadní právní předpisy, není-li dále stanoveno jinak."

Výše uvedený bod přechodného ustanovení vyvolal za poslední měsíce určité rozpory ve výkladu k § 44 ZDPH. V následujícím textu uvádíme, jak bylo ustanovení § 44 ZDPH v průběhu času interpretováno:

1. Generální finanční ředitelství (dále jen GFŘ) vydalo v průběhu března 2011 jasnou informaci o tom, že se možnost opravy podle § 44 týká i pohledávek, které vznikly do 31. 3. 2011 (tj. před nabytím účinnosti novely ZDPH).

2. Dne 17. 6. 2011 vydal Krajský soud v Ostravě usnesení k uplatňování opravy daně dle § 44 ZDPH.
Toto ustanovení stanovilo, že věřitelé mohou opravu podle § 44 ZDPH uplatnit pouze u plnění poskytnutých dlužníkovi v období od 1. 4. 2011. Pokud by věřitel uplatnil opravu u plnění poskytnutých dlužníkovi v období do 31. 3. 2011, tato oprava by se považovala za neoprávněnou. Důsledkem tohoto usnesení je, že věřitel, který by splnil zákonem stanovené podmínky pro opravu výše daně dle § 44 ZDPH, by měl dvě možnosti:

• věřitel by výši daně podle § 44 ZDPH opravil, mohl by však dle výše uvedeného pokynu být vystaven riziku z titulu zpětného doměření snížení daňové povinnosti ze strany správce daně se všemi důsledky;
• druhou možností by bylo, aby věřitel posečkal s opravou výše daně dle § 44 ZDPH (samozřejmě v závislosti na průběhu insolvenčního řízení, protože např. jakmile dojde k ukončení insolvenčního řízení, nelze již opravu dle § 44 ZDPH provést, viz časové podmínky níže) a to do doby, než by daná situace byla judikována Nejvyšším správním soudem.

3. Dne 27. 7. 2011 byla zveřejněna nová informace GFŘ, jež reaguje na pokyn vydaný Krajským soudem v Ostravě.

Informace GFŘ jasně sděluje, že oprava výše daně dle § 44 ZDPH se považuje za samostatné zdanitelné plnění (je založena na vzniku nových skutečností), které si věřitel uplatňuje v tom zdaňovacím období, v němž opravu výše daně uskutečnil. Nevrací se tak k původnímu zdaňovacímu období. Dlužníkovi vzniká nový daňový závazek (povinnost), a to za zdaňovací období, v němž byla provedena oprava. Závěr je tedy takový, že opravu výše daně podle § 44 ZDPH je možné provést i u pohledávek, které vznikly před 1. 4. 2011.

Jak z výše uvedeného vyplývá, současná situace není zcela jednoznačná. Vždy bude záležet na správci daně, ke kterému stanovisku se přikloní. Měl by však respektovat rozhodnutí nadřízeného orgánu.

Celý článek, jehož autorkou je Lucie Pečenková, daňová poradkyně ve společnosti AUDIT ÚČETNICTVÍ, si můžete přečíst v časopise Finanční management č. 03/2012 s plánovaným datem vydání 23. dubna.